股权与债权的区别主要在于:1. 股权是投资人对企业财产所享有的权利(**终分配时以净资产为基础),企业无需就基于股权安排而获得的资金偿还本金和支付利息;债权则是权利人基于资金使用权的让渡而对企业享有请求返还本金与支付利息的权利。2. 股东比债权人承担更多公司失败的风险,在公司清算时,股东劣后于债权人参与公司财产分配。3. 债权主要是财产权利,原则上无投票权;股权则包含身份性权利,如投票权等。4. 在资产负债表中,债权融资体现为负债,股权融资体现为所有者权益。
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名股实债不是严格的法律概念,名股实债类合同也不是合同法中规定的有名合同,我国目前尚无对其明确定性的法律规定。金融监管领域则对其有过较多诠释,其中《证券期货经营机构**资产管理计划备案管理规范第 4 号—**资产管理计划投资房地产开发企业、项目》提出:“名股实债,是指投资回报不与被投资企业的经营业绩挂钩,不是根据企业的投资收益或亏损进行分配,而是向投资者提供**保收益承诺,根据约定定期向投资者支付固定收益,并在满足特定条件后由被投资企业赎回股权或者偿还本息的投资方式,常见形式包括回购、第三方收购、对赌、定期分红等。”上述内容更像描述而非定义。虽然名股实债常常表现为上述融资形式,但事实上千变万化的交易实践并不必然都是名股实债。
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仲裁条款的约束力范围
仲裁条款约束力范围,应包括履行股权转让合同引起的争议、与股权转让合同有关的争议、股权转让合同项下的争议等情形。履行股权转让合同产生的争议,可以包括
合同违约争议、确认股权转让合同无效争议、要求履行或撤销股权转让合同争议、一股两卖争议等形态;与股权转让合同有关或股权转让合同项下的争议,包括股东资格争议、公司股东名册变更争议、股东出资瑕疵争议、增资扩股权益争议、股权转让优先权争议、隐名股东与显名股东争议、股权善意取得争议等形态。
分期付款合同与融资租赁合同在性质上具有一定程度的相似性,都属于授信合同。
在融资租赁合同中,出租人与承租人常常约定以分期付款的方式支付价款,这一点与分期付款合同十分类似。在租赁期内租赁物的所有权属于出租人,承租人可以在租赁期满后与出租人约定转移租赁物的所有权,使之属于承租人,在这一点上,合同又与所有权保留合同类似。我国《合同法》第 248 条规定在融资租赁合同中,承租人如果不按照约定支付租金,那么出租人可以在催告后经合理期限要求承租人支付全部价款或者解除合同。此条既规定了出租人的催告义务,又给予承租人宽限期,赋予承租人更强的保护力度。与融资租赁合同相比,分期付款合同对于买受人的保护力度明显较弱,买受人处于更为不利的地位。
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【(2019)比较高法民辖终 54 号】中,比较高院认为:“《股权转让合同》未对管辖法院作出约定,应当根据《民事诉讼法》第23 条规定,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
一般来说,股权转让协议纠纷无论是侵权型还是合同型,被告所在地都有管辖权,这是无争议的,就是对侵权行为地和协议履行地则存在较多的争议。
通常情况,侵权类的股权转让协议纠纷适用协议签署地为原则;股权转让协议纠纷的履行地大多以股权转让企业的注册地为义务履行地。
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